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案件索引：（2020）最高法民申1268號

本院經審查認為，大漢公司的再審申請事由不能成立，具體分述如下。

（一）關于是否有新的證據足以推翻原判決的問題。《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第一百零七條規定：“在訴訟中，當事人為達成調解協議或者和解協議作出妥協而認可的事實，不得在后續的訴訟中作為對其不利的根據，但法律另有規定或者當事人均同意的除外。”故雙方在判決作出后的執行階段達成的《執行和解協議》中即使有關于代付混凝土款、雙方確認鄧碧波維修費的意思表示，亦不能作為再審審查階段對東陽公司不利的根據。大漢公司于二審庭審中自認雙方約定代付需經東陽公司委托，大漢公司并無證據證明大漢公司代付混凝土、瓷磚款的行為已經東陽公司委托，原判決認定上述代付行為未得到東陽公司的追認，未將其認定為已付工程款，并無不當。大漢公司關于有新的證據足以推翻原判決的再審申請事由，不能成立。

（二）關于原判決認定的基本事實是否缺乏證據證明的問題。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四十條第一款規定，當事人申請重新鑒定，存在下列情形之一的，人民法院應當準許：鑒定人不具備相應資格的；鑒定程序嚴重違法的；鑒定意見明顯依據不足的；鑒定意見不能作為證據使用的其他情形。本案中，眾聯公司經過法定程序選定，鑒定機構及鑒定人員均具備相應鑒定資質，鑒定過程中聽取了雙方當事人的意見,鑒定意見經過庭審質證,且鑒定人員出庭接受了質詢。故鑒定機構出具的《鑒定意見書（正稿）》《鑒定修正意見》等可以作為認定本案事實的證據。大漢公司認為上述鑒定意見不能作為認定本案事實的依據，但其并未提供可以推翻原鑒定意見的有效證據。原判決依據上述鑒定意見并結合當事人提供的其他證據綜合認定本案基本事實，并無不當。大漢公司關于原判決認定基本事實缺乏證據證明的再審申請事由，不能成立。

（三）關于原判決認定事實的主要證據是否偽造的問題。大漢公司申請再審主張一審法院人為有意地在《補充協議書》第五條之后加上“逾期支付，每天支付違約金20000元”，系法院工作人員在篡改主要證據。經查，本案一審判決于“本院認為”部分對《補充協議書》的內容進行部分概述，并未直接引用《補充協議書》第五條的內容。同時，本案亦主要針對二審生效判決是否符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規定情形進行再審審查。故大漢公司關于原判決認定事實的主要證據是偽造的再審申請事由，依據不足，不能成立。

（四）關于原判決認定事實的主要證據是否未經質證的問題。大漢公司主張其一審期間提交的《農民工工資協議》變更了《補充協議書》的內容，原判決未對該份證據進行質證。經查，《農民工工資協議》主要涉及農民工工資支付問題，該協議第五條約定：“本協議為支付剩余農民工工資事宜簽訂，對原總承包合同約定條款不予修改”。在大漢公司未能進一步提供相反證據予以證明，且原判決據以認定本案事實的主要證據案涉合同及《鑒定意見書（正稿）》《鑒定修正意見》等均已經當事人質證的情形下，大漢公司關于原判決認定事實的主要證據未經質證的再審申請事由，不能成立。

（五）關于原判決適用法律是否確有錯誤的問題。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”本案中，案涉建設工程經竣工驗收合格，原判決在查明大漢公司欠付工程款36596803.94元的基礎上，認定鑒于案涉建設工程施工合同系無效合同，東陽公司主張違約金實為遲延付款損失，故參照《補充協議書》約定，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及逾期利益等綜合因素，將遲延付款責任從每日20000元酌減為每日13000元，符合公平原則及本案實際情況。大漢公司主張該標準過高，依據不足。此外，本案雖未處理建設工程價款優先受償權問題，但存在發包人大漢公司未按期支付工程款，承包人東陽公司多次催告發包人大漢公司在合理期限內支付的查明事實。故原判決援引《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的相關規定，適用法律并無不當。大漢公司關于原判決適用法律確有錯誤的再審申請事由，不能成立。